在國內經商內卷日益升級的背景下，越來越多的境內企業主動或被迫選擇出海發展。據不完全統計，目前中國有近9萬6千家企業在海外有相關業務，新成立的企業也正在積極“走出去”。2024年以來，部分行業的企業甚至喊出了“不出海,就會死”這般破釜沉舟的口號。
境外直接投資ODI備案作為境內企業出海的“護照”，是境內企業出海的第一步，雖然“不難”，但目前仍是一個涉及多部門的復雜環節。比如實操中可能會遇到以下一系列問題：
企業出現哪些情況會被監管認定為異常？
哪些行業會被限制境外投資？
ODI匯出能否錯幣種？比如登記的人民幣，購匯美元匯出
在境外投資行為發生時，境外公司設立的時間是備案前多久注冊境外公司？
國內企業成立未滿一年，是否可以辦理境外投資ODI備案？
哪些情況可以申請境外投資ODI備案？
備案的流程是怎樣的？涉及哪些部門？
項目申請中的一些經驗......
本文基于政策法規和過往經驗，更新總結ODI備案過程中常見要點和實踐過程中遇到的最新問題。
哪些情況會被監管認為異常？
國家在鼓勵企業合法合規出海的同時，也進一步加強關于企業“非理性對外投資”的監管。2016年12月6日，國家發改委、商務部、人民銀行、外匯局四部門負責人在答記者問時表示，相關部門將密切關注企業在房地產、酒店、影城、娛樂業、體育俱樂部等領域出現的“非理性對外投資”的傾向，以及大額非主業投資、有限合伙企業對外投資、“母小子大”、“快設快出”等類型對外投資中存在的風險隱患，建議有關企業審慎決策。
根據相關部門負責人在答記者問中提出的監管傾向，企業如存在以下境外投資行為，通常會被認定為存在異常情況并容易受到監管部門重點關注：
1.部分企業的實際境外投資項目與其境內母公司主營業務相去甚遠，不存在任何相關性；
2.部分企業在境外的實際投資規模遠大于投資主體，境內母公司的注冊資本，母公司財務報表反映的經營狀況難以支撐其在境外投資的子公司，即“母小子大”；
3.為實現境內資產迅速對外轉移出境，部分投資人設立一個“空殼公司”作為投資主體專門進行境外投資，在境內無任何其他經營活動，造成成立不足數月的企業，在無任何實體經營的情況下開展境外投資活動的現象。該投資主體在資金順利出境后可能通過減持或其他手段退出投資項目，達到“快設快出”的目的，致使投資主體的設立成為境外投資流程中的工具。
4.部分企業的投資款來源異常，涉嫌個人向境外非法轉移資產和地下錢莊等非法經營活動。
哪些行業會被限制境外投資？
根據國務院《關于進一步引導和規范境外投資方向指導意見的通知》，明確將境外投資項目分成了鼓勵開展、限制開展和禁止開展三類情形，通過“鼓勵發展+負面清單”模式引導和規范企業境外投資方向。根據境外投資有關法律法規和政策，目前涉及到發改委審核的敏感項目行業清單沿用的是2018年3月1日公布的《境外投資敏感行業目錄（2018年版）》：

圖片

雖然政策上明確了鼓勵類的境外投資項目類型，但在實際備案過程中，主管部門并未對相關鼓勵類項目開放“綠色通道”等便利程序；限制類項目因涉及敏感地區、非理性對外投資行為等情形，會增加審核/備案難度，但也并不是完全不能嘗試。
例如：涉及敏感行業的項目，如果符合下列兩種情形之一的，核準機關也能夠按照正常程序審批。
（1）該項目屬于政府間合作項目（2）核準機關就項目征求意見的過程中，有關行業主管部門和駐外使館明確表示支持該項目。
因此，建議企業結合境內主營業務的實際情況，盡量著眼于鼓勵類的境外投資項目，提高項目落地的可能性。

ODI匯出能否錯幣種？

ODI匯出能否錯幣種？比如登記的人民幣，購匯美元匯出；

行！
但是有一種情況值得注意，《企業境外投資證書》上寫的美元，下面還有一欄寫的是人民幣。這種情況應該以哪個為準呢？
答：實踐過程中，現已禁止錯幣種匯出，應該以中方境內現金出資實際幣種和金額欄目幣種為準

“不能錯幣種匯出”意思是登記什么幣種，就要匯出什么幣種！比如登記的幣種是美元，匯出也應該是美元，或者按照登記額度用人民幣購匯匯出，不能直接跨境人民幣匯出。
境外公司設立的時間，備案前可以多久？
境外投資行為發生時，境外公司設立的時間是備案前多久注冊境外公司？
答：理論上是需要先核準備案，才能在境外設立公司，但是實踐操作過程中，因為備案核準需要一定的程序周期，而且申請中需要核名，企業可能在遞交申請書的時候就已經同步進行境外公司的設立，中間有一個時間差，因此在實踐過程中部分地區能夠接受提前1個月以內且境外公司無實際運營的情況。
成立時間未滿一年，是否可辦理ODI登記？

國內企業成立未滿一年，是否可以辦理境外投資ODI備案呢？近期多位客戶都對這一問題有所疑問。
根據《企業境外投資管理辦法》要求，企業辦理境外投資備案必須是成立滿一年的境內企業，且盈利超過投資金額。
但在特殊情況下，成立未滿一年的企業也是可以辦理境外投資備案的，需要企業提供相關股東信息，資金來源和資金構成的詳細說明。
具體而言，對于投資主體成立時間較短、無法提供經審計的財務報表的，應提供投資主體控股股東、普通合伙人或實際控制人最新經審計的財務報表。投資主體需要提供追溯至最終實際控制人的投資主體股權架構圖，投資主體及其控股股東（或普通合伙人）直至實際控制人的近兩年信用情況。
信用情況包括投資主體及其控股股東（或普通合伙人）直至其最終實際控制人是否被列入境外投資違法違規行為記錄、企業經營異常名錄、嚴重違法失信企業名單、全國法院失信被執行人名單、重大稅收違法案件當事人名單等。
注意，以上為必要非充分條件！
一般來說，企業境外投資的審查較為嚴格，如果資料真實性不明確、資金來源不清楚、資金使用無計劃、行業限制或經營方式問題等，很難通過境外投資備案審核，特別是成立沒滿一年的企業。
境外投資備案申請條
境外投資（ODI），即境外直接投資，指國內企業、團體在經過相關部門的核準后，通過設立、并購、參股等方式在境外直接投資，以控制境外企業的經營管理權為核心目的投資行為。
1. 符合“境外投資”定義
境外投資指的是，在中華人民共和國境內依法設立的企業，通過新設、并購及其他方式在境外擁有非金融企業或取得既有非金融企業所有權、控制權、經營管理權及其他權益的行為。
2. 主體和成立時間要求
在中華人民共和國境內依法設立的企業均可申報境外投資。但是成立時間不滿一年的企業，無法提供完整的經審計的財務報表的，一般無法通過審批部門的核準或備案。
3. 股東背景、資金來源、投資真實性要求
無法具體說明境內股東或合伙人背景、資金來源（例如：自有資金、銀行貸款、以募集資金等合規方式獲取的資金）以及境外投資項目真實性的，很難通過審查

4. 近期被關注的六個境外投資類型
大額非主業投資、合伙企業對外投資、境外上市中資企業退市等類型以及房地產、娛樂業、體育俱樂部等領域的投資，受到主管部門嚴格審核。
境外投資備案流程
境外投資備案主要需要取得國家發改委或地方發改委的核準或備案、商務部或地方商務部門的核準或備案、以及國家外匯管理局地方分局的外匯登記程序。
境外投資ODI項目主要涉及3個單位部門：
1. 發改委立項——向發改委相關部門申請項目，報送項目信息，境內投資人簽署各項所需法律文件，待發改委部門核準或備案，發改委核準文件或備案通知書。
2. 商務部審批發證——商務部門核準或備案，發放《企業境外投資證書》，企業應在收到證書2年在境外開展投資。
3. 外匯管理局備案——銀行放外匯，外管局監管。投資金額500萬美金以上的，需向外管部門匯報。外管部門審核后，向境內企業發放《境外直接投資外匯登記證》。
4. 境外投資備案所需資料
發改委備案請示文件；
營業執照復印件；
境外投資真實性承諾書；
“企業擬成立境外全資子公司”的決議；
項目背景說明；
追溯至最終實際控制人的投資主體股權架構圖；
資金證明(存款證明原件)；
審計報告。
需要注意的是，根據商務部《境外投資管理辦法》的相關規定，如項目信息發生變更，包括投資主體、投資總額、出資情況、經營范圍等，變更手續與新辦手續一致。
ODI項目申請經驗
1. 一般情況下，發改委備案和商務部核準可以同步操作進行，主要原因是向兩大機構所提交的材料幾乎一致。
2. 如果想要提高ODI備案的成功率，則建議先辦理由商務部核準的《境外投資證書》;然后再辦理發改委簽發的《境外投資備案》。
3. 資金證明以提交企業近期三個月的存款證明為準，具體證明開具時間以提交正式ODI備案申請所需材料之日為準。
4. 遞交的材料一定要實行預提交制；即：在正式提交申請前，先將準備遞交的材料提交至市級商務局審核和提供修改意見，根據修改意見，對遞交材料進行修改和完善。
隨著目前境外上市的企業越來越多，ODI備案的重要性也日漸顯現出來。ODI備案不僅作為企業境外投資或境外上市的合規途徑一，更可以為企業帶來一系列的便利和優勢。
順利備案后，企業能夠以合法合規的方式完成境內資金出境，以及保證后續境外資金順利返程回國。同時，打通境內外資產流通的合法渠道后，有利于境內外企業優化資源配置，更好地幫助企業成功在境外上市。此外，新設立的企業還可以享受境外的稅收優惠 ，節約企業運營成本。
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